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摘 要 卧底侦查是秘密侦查中的一种,对付侦破有组织犯罪及“无受害人犯罪”具有显明效果。但因为实践中卧底侦查经常呈现破坏法制、侵罪人权的后果,是以其存在、应用的正当性遭到了"民众,"的质疑。很显然要包管侦查机关在实施卧底侦查时具有正当性,就必须在理论上具有稳固的司法根基。

关键词 卧底侦查 司法根基 人权

作者简介:黄晓,山东执法警官职业学院。

中图分类号:D925 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2014)10-254-02

卧底侦查作为一种秘密侦查手段,以暗藏身份打入犯罪情况,从犯罪工具内部网络犯罪信息、获取犯罪证据的要领,在袭击日益今世化、集团化、缜密化和智能化犯罪的历程中具有传统侦查手段无法替代的感化。虽然卧底侦查弗成避免会孕育发生诸如破坏法制、侵罪人权等一些在善良民众看来不正义的以致违宪的“罪责”,但相对付犯罪所带来的迫害,今世社会纵然是一些标榜注重夷易近主与人权保障的西措施治国家也将其视为是一种“需要的恶”而大年夜行其道。就法理而言,法治国家以人权保障为最终目标,对付那些过高过问公夷易近私权利的公权力,司法必须加以明确、详细的规定,即司法是干预行政的刹车和油门。公权力步伐受较多的司法羁束,公夷易近相对bet356亚洲版体育在线而言会受到较多的司法保障。同样,要包管侦查机关在实施卧底侦查时能够“灼烁正大”而不致被民众肴杂,背上“违宪”的骂名和“敲诈性执法”的嫌疑,就必须具备司法授权的根基,即理论上需具有稳固的司法根基,从而证实其正当性。

一、卧底侦查的宪法根基

今世夷易近主法治国家中的宪法作为公夷易近权利的大年夜宪章是建构在限定国家权力、保护人夷易近自由权利的基础理念之上的,其目的是为了防止国家权力对私人造成欠妥的损害,即政府不能假借掩护治安(公益优先)之bet356亚洲版体育在线名,而任意剥夺或限定公夷易近小我的基础权利。2004年3月14日,十届全国人大年夜二次会议经由过程了《中华人夷易近共和国宪法修正案》,把“国家尊重和保障人权”写入宪法,使“尊重和保障人权”获致了最高的司法效力。人权作为人之所以为人之原始权利,是与生俱来无法出让的权利,也是宪法追求之最高代价。从人权保障的宪法角度来看,没有任何负面感化、侦查效率也能获得包管的侦查措施是法治国家的最佳选择,但这却只能是一种抱负境界,实际上任何一种侦查措施都弗成避免地会孕育发生犯罪节制与小我自治职权的冲突。是以,国家作为一个公夷易近的聚拢体,必须斟酌在需要时经由过程国家的强制力来掩护社会合谋生活中弗成或缺的生活利益与社会秩序的根本代价,只管这种强制手段有可能会侵害到这个聚拢体中的部分成员的基础权利。

为达到刑事执法的目的,卧底侦查员在实施侦查的历程中会应用一些诈骗手段、放任一些犯罪的发生或者实施一些指导犯恶行径,以致可能为了取得相信、吸收磨练而不得不触犯刑律,这既与国家不应放任或挑起犯罪发生的责任相悖,也与法治社会的理念扞格难入。然则从宏不雅来看,实施bet356亚洲版体育在线这种侦查手段的目的却是为了守卫更广义上的人权——"民众,"的利益,为了掩护社会的折衷稳定,为了保障社会机体的正常运转。这就犹如一个代价选择的十字路口,在国家利益、社会安定与公夷易近自由权利之间互相冲突的时刻,究竟应该若何决定?

当今社会,有组织犯罪日益跋扈獗,它们如同随时可能引爆的准时炸弹对通俗公夷易近的生命、自由、家当构成严重要挟,必须对其加以有效袭击才能切实保障民众的安然。假如完全舍弃卧底侦查手段,许多有组织犯罪一定无法获得有效地袭击,犯罪组织一旦做大年夜,对社会秩序、公夷易近的生活造成的迫害则是弗成估量、无法想象的,这样的场所场面一旦发生,实际上也是对公夷易近民权的一种践踏,此时所有的自由权利都是空口说。丹宁勋爵曾指出:“人身自由必定与社会安然是相辅相成的。我说的社会安然是指我们所生活的社会中的治安和优越秩序。假使一个端正的人可以受到杀人犯或盗翦绺的损害,那么他的人身自由就分文不值了。每一社会均须有保护本身不受犯罪分子迫害的手段。社会必须有权逮捕、查抄、监禁那些造孽分子。只要这种权力运用适合,这些手段都是自由的保卫者。” 两害相权取其轻,是以卧底侦查作为一种需要的“恶”,一种为“善”而付出的价值,已被今世法治国家所普遍吸收,纵然是在崇尚正当法度榜样,保障人权的英美法系国家也不例外。这实际上与宪法所追求的最终目标并不相悖。

二、卧底侦查的刑法根基

众所周知,任何一种犯恶行径都邑对刑法所保护的法益造成损害。法益有私法益(即小我法益)和王法益(即社会法益、国家法益)之分。当某一行径涉及两种互相冲突的法益时,必要对照权衡所涉法益的代价进而评价该行径的正当性,此即为法益权衡理论。按照该理论,“只有经由过程毁掉落或侵害两种法益中的一种,才有可能达到均衡时,也便是低代价的利益要屈服高代价的利益时,对低代价的利益的侵犯就不是违法的” 。诚然,卧底侦查手段的应用可能会对公夷易近的隐私、通信自由等私法益造成侵犯,这种侵犯在性子上是一种对公夷易近基础权利的剥夺,在本色上bet356亚洲版体育在线是由应用诈骗侦查手段引起的,但同时也弗成否认的是,卧底侦查在有效袭击犯罪,掩护国家安然、社会稳定等公职权方面所具有的极其紧张的感化。当小我利益与公共利益发生冲突时,“公共利益在必然前bet356亚洲版体育在线提下,具有优先性,这种优先性与公夷易近基础权利的受限性,如同一个硬币的两面,当必要保护公共利益之时,需要的限定甚或就义小我的利益无疑是精确的选择。” 卧底侦查以就义公夷易近小我相对较小代价的小我法益为价值,保全了相对而言较大年夜代价的国家法益和社会法益,该当认定该行径具有存在的正当性。

有人觉得,刑法上阻却违法事由的紧急避险理论也可以作为卧底侦查存在的正当性根基。笔者觉得,该不雅点值得商议。刑法第21条规定的紧急避险必要满意以下几个要件:(1)必须发生了现实危险;(2)必须是正在发生的危险;(3)必须出于不得已而侵害另一较小或者一致法益;(4)必须具有避险意识;(5)必须没有跨越需要限度造成不应有的侵害。 阐发上述要件会发明,卧底侦查不能满意紧急避险的光阴要件,即卧底侦查行径并不是针对正在发生的危险,而只是针对一种潜在的危险,不具有紧迫性。是以不能适用紧急避险理论。加上卧底侦查一定会侵犯公夷易近的基础权利,而对付基础权利的过问与侵犯必须具有明确的司法依据,弗成以准用紧急避险这类概括条目的规定,否则会动摇司法的稳定性,这是法治国的一项基滥觞基本则。鉴于上述来由,笔者不合意援用紧急避险的规定来作为实施卧底侦查的司法依据。

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