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间隔国际体育仲裁法庭(“CAS”)发布孙杨败诉已颠末去快20天了,而间隔着末向瑞士联邦最高法院(“SFSC”)诉请撤销裁决的截止光阴也是如饥似渴。

赵括,一位中国籍的美国德州持照状师也对孙杨一案颇为关注。近来一段光阴他对近10小时的听证会录像逐字研习了三遍、并反复钻研了78页的CAS裁决书、比照了50多个SFSC判例,在浩繁消极的舆论声中,赵括状师根据他熟知的欧美执法逻辑,坚信孙杨的终极上诉仍有很大年夜胜机可循,他已拟出相关的中英文上诉策略备忘录,盼望能对孙杨团队上诉有所赞助。

首先,终极的仲裁上诉有三点不用多费脑子:

一、裁决书的不公

SFSC在审理仲裁上诉案件时,付与仲裁庭极大年夜的自由裁量权,以致容许仲裁庭不解释仲裁来由。更何况仲裁书中对付大年夜多半“不公”之处给出了“合理”解释。只管这些解释颇掉公允,但在上诉中就此据理力图则毫无意义,由于SFSC不管仲裁结果是否公道。

二、事故本相不用纠结

SFSC处置惩罚仲裁上诉是不吸收新证据的,以致不会去看实体问题相关的证据;是以上诉时,不要再纠结事故本相。上诉方只能从违抗公共政策的角度来寻衅证据预估理论;而SFSC认可的公共政策异常有限,必须是关乎社会基础秩序的原则,如左券精神、诚信责任、禁止滥权、禁止轻蔑、无偿征用、保护弱幼等。

三、翻译问题已错逾期效

事实上仲裁庭上的翻译给孙杨造成极大年夜晦气,尤其她多次直接从证词文件中读出问题,而不是准确翻译WADA状师的提问;这基础上令当庭作证掉去了意义,也构成对诉讼权的侵犯。可惜,孙杨团队不只没有当场指出翻译问题,也没有在听证会后裁决结果出来前的三个半月的光阴内提请仲裁庭增补这个差错(CAS安排从新翻译了孙杨的证词,但没有响应处置惩罚其他证人的证词)。这不幸地构成了放弃诉由;SFSC判例确立的一个原则是假如上诉方没有及时就诉讼权被侵犯提请仲裁庭解救,应视为放弃该诉由。

其次,“FARA观点”是上诉时的必打七寸

罗状师指出孙杨方的核心指证便是血检官没有异地采血天资,但觉得“少了一个最有利的证据”,即卫健委出具的处置惩罚结果。着实,孙杨无需依附这个处置惩罚结果:一来,CAS是居心坑孙杨,有这个也扳不回场所场面;二来,上诉时不必要这个也能胜诉,由于有疏漏相关指称(fail to assess relevant allegation,“FARA”)这个必杀技。本案中CAS仲裁书疏漏的是护士违法异地执业指证(illegal nurse practice in unauthorized region,“INPUR指证”)。

FARA观点

SFSC撤销仲裁结果的判例中,应用率和成功率最高的便是FARA诉由。FARA的逻辑是只管仲裁庭的自由裁量权大年夜到无需向当事人解释裁决逻辑,但其最低使命至少包括核验和澳门威利斯人网站44平台首页考量相关的指证。是以,假如裁决书对付上诉方合规提交的指称不予置评,那么仲裁庭必须给出合理说明,否则仲裁结果必须被撤销。FARA是大年夜杀器,由于它适用绝对回绝执法原则;“绝对”之处在于一旦被认定,SFSC不会去评判裁决结果是否有理有据,而是必须直接予以撤销。

FARA用法

首先,由上诉方证实:(i)仲裁庭疏于考量上诉方在仲裁法度榜样中合规提交的指证;同时(ii)基于仲裁书中阐述的裁决逻辑,该等被疏漏的指证能阁下仲裁结果。然后,为避免仲裁结果被撤销,仲裁庭必须向SFSC解释疏漏的正当性:要么(i)该指证明际上与裁决结果无关;要么(ii)该指证在裁决书中并未被疏漏,而是被蕴藉地驳回。

着末,供孙杨团队参考的上诉逻辑:

一、主打疏漏INPUR指证王牌

CAS的裁决逻辑是:假如药检团队没有违反ISTI关于培训和天资的规定,当晚的药检便是合规的;是以孙杨在没有其他合理说明的环境下拒检,构成了反愉快剂违规。INPUR指证的逻辑是:注册地在上海的血检官在杭州采血违法违规,ISTI规定涉及采血的操作必须相符药检当地的司执法例;是以当晚的药检分歧规,孙杨没有反愉快剂违规行径。显然,INPUR指证可以抉择仲裁结果。

INPUR指证是经由过程裴阳教授的专家申报来提交的(最初的申报中引用了《护士注册治理法子》第2条,在听证会前又加入了《护士条例》第21条)。听证会上,WADA状师妄图扫除INPUR指证:Brent Rychener在盘诘证人时,曾强迫裴教授说出“我在专家申报中没有说起《护士条例》第21条”;千钧一发之际,Meakin使用复询证人的时机挽救了INPUR指证。首先,他声明听证会前一天血检官在视频作证中出示了她的《护士执业证书》作为新证据,是以INPUR指证是从对方提交的新证据中合理衍生出来的,而不是分歧规的突击证据;然后,他向导裴教授完备复述了INPUR指证,并要求仲裁庭记录在案。至此,在双方状师的短兵相接中,INPUR指证顺利完成了合规提交。

为避免仲裁结果被撤销,CAS必要在答辩状中对其疏漏做出合理说明。要论证INPUR指证与仲裁结果无关,这个基础必要外星操作了;即便CAS澳门威利斯人网站44平台首页辩称斟酌了INPUR身分药检仍旧合规也没用,由于FARA只要求被疏漏的指称会影响仲裁结果,而并不要求结果有利于上诉方。于是,CAS只能指望“蕴藉地驳回”这根救命稻草了。全部裁决书仅在两处跟INPUR指证擦边:一处是“裴教授在作证时确认《低级护师资格证》是《护士执业证书》(“PNC”)的前置前提”,但SFSC早就指出“仅仅说起疏漏的指证”不构成“蕴藉地驳回”;另一处是“孙杨在听证会上辩称血检官的PNC仅在上海有效,但在杭州无效”,CAS对此作出“事后饰辞不予考量”的诛心结论,但这里CAS驳回的只是孙杨以PNC无效作为拒检澳门威利斯人网站44平台首页的解释,却并未评论争论INPUR对药检分歧规的指证。

只管给了仲裁庭解释疏漏的时机,但SFSC的立场异常明确:它会严格审核仲裁庭给出的来由,不会随意马虎吸收“蕴藉地驳回”解释。FARA王牌,直击七寸,务求狠辣,最好将CAS可能的诡辩提前噎回去;是以,更为老练的做法是在解释INPUR指称时索性不提PNC效力问题,只强调根据中国的司执法例血检官异地采血不法——因为裁决书只字未提《护士注册治理法子》和《护士条例》,对付INPUR指证算是完全静默,CAS全家莫辩。

二、辅以回绝证人作证等法度榜样瑕疵

只管CAS可以用证据预估理论往返应,上诉中仍可以结合CAS在仲裁历程中的其他法度榜样瑕疵(比如:容许WADA高管作为WADA专家证人、容许WADA无来由调换出庭证人Jenny Johannesson但仍在听证会上应用她的证词、容许WADA以元数据无法修复的饰辞不供给主检官iPad上储存的电子信息,等等)提出CAS回绝武兵作证的问题,从破坏对等原则的角度进行袭扰。一方面给对方添点活,别让他们消停;一方面向众人明示CAS对WADA和运动员的差别报酬。

三、试探SFSC对付翻译问题的立场

至于CAS指定WADA官员为孙杨证人在听证会上翻译,导致证词被污蔑并影响证人可托度的环境,也可以在上诉中酌情说起。除了为孙杨赢取SFSC的同情之外,还顺带试探一下其对翻译问题的立场,以利国人在日后的国际仲裁中采取响应步伐。

着末,衷心盼望孙杨能够上诉成功,能在7月初撤销禁赛处罚。鉴于以往的比赛成就未被剥夺,孙杨已在200自、400自、800自和1500自等项目上达到了奥运A标,那么恰恰可以遇上2020东京奥运会泅水赛事的报名截止日。

(本文论述者赵括为化名,其身份为美国德克萨斯州持照状师、俄勒冈大年夜学法学博士,而且还拥有澳门威利斯人网站44平台首页伊利诺伊大年夜学体育治理学和新闻学两个硕士学位,曾在海内担负过复星集团的法务总监,体育、传媒、法务的综合履历在海内压倒一切。)

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